Convertible loan agreement или Конвертируемый заем

Изобретение американского права – договор конвертируемого займа, сначала фактически, а с 2021 года юридически пришло в российское право. Мало кто знает, что этот институт расширяет возможности российских инвесторов.

Простыми словами, конвертируемый заем – это разновидность инвестиционного займа, при котором инвестор вместо денежных средств может получить долю в компании, т.е. конвертировать заем в долю участия.

Как юридическая конструкция конвертируемый заем появился в российском праве в связи с принятием Федерального закона от 02.07.2021 № 354-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».

Инвестор, в соответствии с договором, может конвертировать в долю участия как всю сумму займа с процентами, так и часть займа, при наступлении срока и (или) иных обстоятельств, указанных в договоре.

Если договор конвертируемого займа заключает ООО, то инвестор может получить долю участия, если непубличное акционерное общество – инвестор может получить акции.

Отметим, что для собственников бизнеса конструкция конвертируемого займа является выгодной, так как размытие доли в бизнесе не происходит в момент получения займа. Эта конструкция интересна и займодавцу-инвестору, который в течение срока займа может лучше узнать компанию и принять решение, получить назад деньги с процентами или получить долю участия/акции компании.

Договор конвертируемого займа должен быть единогласно одобрен всеми участниками общества, так как все должны понимать, что доля каждого участника будет уменьшена в момент выделения доли инвестору.

В то же время, инвестор, который в отличии от договора инвестиционного займа или договора займа, получает дополнительные преимущества в виде опциона на получение доли/акций, занимает деньги под % значительно ниже, чем это бы было в обычном займе. На практике обычные займы бизнесу предоставляются в районе 17-30% (в зависимости от оценки бизнеса, его надежности). Конечно, это ставка зависит от ставки рефинансирования Центрального Банка России (ключевой ставки). При повышении ключевой ставки Центробанк старается снизить инфляцию, «делает деньги дороже». Как ипотеки и потребительские кредиты, так и бизнес кредиты в банках становятся дороже (банки, учитывают ключевую ставку, под которую они берут деньги у Центробанка, а также свою прибыль и риски, отсюда формируется ставка кредитования). «Дорогие деньги» логичным образом приводят к повышению ставок и в инвестиционных кредитах. В целом можно сказать, что ставка по договору конвертируемого займа будет в 2-3 раза ниже, чем стандартное кредитование бизнеса, ставка которого была обозначена выше.

Также в договоре конвертируемого займа стороны заранее определяют цену конвертации, то есть стоимость доли или акций, которые получит инвестор. Это может быть выражено через дисконт – скидку или указание значения максимальной цены. С чем это связано? – В момент заключения договора конвертируемого займа ни инвестор, ни собственники компании не знают, сколько компания будет стоить в будущем. Мы ведем речь о молодых компаниях, растущих компаниях и о высокорисковых инвестициях. Обычно это стартапы, которые могут «выстрелить», то есть довольно быстро получить высокую потенциальную оценку исходя из их перспектив на рынке в будущем. В этой связи инвестор-займодавец надеется, что компанию могут очень высоко оценить в ближайшем будущем, а он получит скидку, к примеру в размере 20% на покупку доли в ней или ее акций (деньгами, которые он занял и процентами с этих денег). После чего, он может «выйти в деньги» (cash out), то есть реализовать свое право, конвертировать заем в долю или в акции, после чего продать их, получив сверхприбыль в размере дисконта. Другим вариантом будет ситуация, когда цена ограничена определенным «потолком», то есть инвестор сможет конвертировать заем в долю/акции исходя из стоимости компании, но, например, не выше, чем 5$ за акцию. Если к моменту конвертации акции компании будут оцениваться в 10$ за акцию, инвестор получит высокую прибыль.

Отметим, что согласно действующему законодательству, не все компании могут заключать договоры конвертируемого займа. Такие договоры не могут заключать кредитные организации и некредитные финансовые организации, общества, связанные с обороной страны и безопасностью государства, а также общества с долями, находящимися в государственной или муниципальной собственности. Таким образом, государство в некоторой мере защищает себя, не допуская размытия долей своего участия или не допуская посторонних лиц в оборонный сектор.

Кроме того, стороны указывают в договоре конвертируемого займа событие, в течение 3х месяцев после наступления которого инвестор вправе произвести конвертацию. Данное событие стороны определяют самостоятельно, например, достижение определенной стоимости активов компании.

Поясним порядок заключения договора:

1)       Единогласно принимается решение о том, что общество согласно заключить договор конвертируемого займа и определяется максимальная сумма увеличения уставного капитала, размер и номинальная стоимость доли инвестора после конвертации (или стоимость дополнительных акций);

2)       Заключается договор конвертируемого займа и заверяется у нотариуса (речь идет об ООО, акционерное общество может заключить договор в простой письменной форме);

3)       Нотариус уведомляет ФНС РФ, которая вносит сведения о займе в ЕГРЮЛ;

4)       После наступления события-триггера, о котором говорилось выше, инвестор обращается к нотариусу, который уведомляет общество об этом (так как нотариуса в акционерных обществах не было, инвестор обращается к реестродержателю);

5)       Если в течение 14 дней общество не направило возражения, нотариус обращается в ФНС РФ для того, чтобы были внесены сведения в ЕГРЮЛ (происходит увеличение уставного капитала, инвестор становится собственником доли). Если речь идет об акционерных обществах, то возражения поступают реестродержателю или реестродержатель размещает акции;

6)       В том случае, если общество (ООО или акционерное общество) выразило возражения, инвестору придется обращаться в суд. Еще раз обращаем внимание, такой заем может брать только непубличное акционерное общество.